Hufenbach Adriana Marta c/ Gcba s/

Datos de identificación y cita

• Número / ID fuente: FA06370146
• Carátula: HUFENBACH ADRIANA MARTA c/ GCBA s/ Amparo
• Tribunal: Cámara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires
• Sala / instancia: Sala I
• Fecha: 11/09/2006
• Jurisdicción: C.A.B.A.
• Fuero: Seguridad Social
• Ámbito: Local
• Magistrados: Carlos F. Balbín, Horacio G. Corti (disidencia parcial), Esteban Centanaro (con voto propio)
• URL: https://www.saij.gob.ar/123456789-641-0736-0ots-eupmocsollaf

Tags para análisis posterior

materia: amparo contingencia: medida cautelar - obra social hechos clave: opción obra social - OSBA - doble cobertura - retención aportes normas: ley 472 arts. 37,38,46; ley 23.661 arts. 2,6,48; CCABA arts.13.3, 18; CCAyT arts.177,184,207 inc.4; ley 7 art.6 doctrina: estándar cautelar innovativa - fumus bonis iuris y periculum in mora - caución real vs juratoria resultado: modifica medida cautelar - ordena interrupción retención aportes y cese prestaciones OSBA parte favorecida: actora (Adriana Marta Hufenbach) parte perjudicada: GCBA - OSBA fuente: SAIJ

Hechos y conflicto

La actora, médica dependiente del GCBA, afiliada obligatoriamente a OSBA, contrató previamente cobertura médica prepaga (OSDE) para su grupo familiar. Pretende ejercer el derecho de opción de obra social (art. 37 ley 472) y solicita cautelarmente: a) traspaso preventivo a la obra social elegida; b) que el GCBA retenga y deposite los aportes a la obra social escogida; c) que se realicen los actos necesarios para concretar la opción. La jueza de primera instancia ordenó cautelarmente que OSBA brinde prestaciones equivalentes a las del Sistema Nacional de Salud. La actora apela por considerar la medida insuficiente, ya que nunca usó ni usará las prestaciones de OSBA y sufre perjuicio económico por la retención de aportes.

Cuestión jurídica

Determinar el alcance de la medida cautelar frente al derecho de opción de obra social reconocido legalmente (art. 37 ley 472), cuando la actora ya cuenta con cobertura privada y no utiliza las prestaciones de OSBA, valorando si corresponde ordenar la interrupción de la retención de aportes y el cese de las prestaciones de OSBA.

Decisión y resultado

Por mayoría, el Tribunal modifica parcialmente la resolución apelada y ordena con carácter cautelar: a) que las demandadas realicen todas las actividades necesarias y remuevan los obstáculos para garantizar el derecho de libre elección de obra social (art. 37 ley 472); b) que el GCBA interrumpa la retención de aportes sobre los haberes de la actora con destino a OSBA; c) que OSBA deje de poner a disposición de la actora sus prestaciones. Confirma la caución juratoria dispuesta en primera instancia (voto Balbín y Corti, disidencia parcial del Dr. Centanaro que propone caución real de $2.000). Sin costas.

Doctrina / criterio relevante

1. Medida cautelar innovativa: Debe analizarse con criterio restrictivo y excepcional, exigiendo verosimilitud del derecho, peligro en la demora y no afectación del interés público. La verosimilitud solo requiere apariencia del derecho invocado; el peligro en la demora se identifica con el riesgo de que la tutela definitiva resulte inoperante. Existe relación inversa: a mayor verosimilitud, menor exigencia de peligro, y viceversa (consid. IV).
2. Derecho de opción de obra social: El art. 37 ley 472 reconoce el derecho de opción, pero su ejercicio efectivo requiere el dictado de normas y la celebración de convenios interjurisdiccionales (arts. 38 y 46 ley 472; arts. 6, 48 ley 23.661). La demora en el cumplimiento de estas obligaciones por parte del GCBA y OSBA justifica una tutela cautelar más intensa.
3. Caución: La caución juratoria es suficiente cuando existe alto grado de verosimilitud del derecho (voto Balbín). El Dr. Centanaro disiente, exigiendo caución real ($2.000) para garantizar eventuales perjuicios.

Señales para favorabilidad

Favorable para la actora que busca interrupción de retención de aportes y cese de prestaciones de OSBA cuando ya posee cobertura privada. Desfavorable para el GCBA y OSBA en tanto se les ordena realizar gestiones activas y cesar la retención de aportes. Mixto respecto al traspaso definitivo de aportes a otra obra social: se ordena interrumpir la retención pero no el depósito a favor de la obra social elegida (la actora dispondrá libremente de los importes). No relacionado con casos donde no exista doble cobertura o donde se solicite el traspaso directo de aportes.

Cita sugerida

Hufenbach, Adriana Marta c/ GCBA s/ Amparo, C. Ap. Cont. Adm. y Trib. CABA, Sala I, 11/09/2006, ID SAIJ: FA06370146, disponible en: https://www.saij.gob.ar/123456789-641-0736-0ots-eupmocsollaf