Z., S. F. c/ s/

Datos de identificación y cita

• Número/ID SAIJ: FA10981609
• Carátula: Z., S. F. c/ s/
• Tribunal: Tribunal de Casación Penal de la Provincia de Buenos Aires
• Sala: Sala (no especificada)
• Fecha: 29/06/2010
• Jurisdicción: Provincia de Buenos Aires
• Fuero: Constitucional (Penal)
• Magistrados: Daniel Carral, Victor Horacio Violini, Ricardo Borinsky
• URL: https://www.saij.gob.ar/123456789-906-1890-1ots-eupmocsollaf

Tags para análisis posterior

materia: penal contingencia: nulidad probatoria hechos clave: incorporación lectura testimonio policial sin control defensa normas: art. 18 CN, arts. 166.2 y 189 bis CP, arts. 366 y 391 CPP doctrina: derecho defensa en juicio, contradicción, igualdad armas, nulidad prueba resultado: MIXTO parte favorecida: imputado (en parte) parte perjudicada: imputado (en parte) fuente: SAIJ

Hechos y conflicto

Condena en primera instancia a S.F.Z. a 7 años de prisión por robo agravado por uso de arma de fuego en concurso real con portación ilegal de arma de uso civil, con reincidencia. Se unificó con otra condena a 12 años y 6 meses. La defensa recurrió alegando violación al derecho de defensa por incorporación por lectura al debate de declaración testimonial de la víctima prestada en sede policial, sin que la defensa pudiera controlarla ni en instrucción ni en juicio. También cuestionó la valoración probatoria y la constitucionalidad de los arts. 50 y 189 bis CP.

Cuestión jurídica

Si la incorporación por lectura al debate de un testimonio policial, sin control de la defensa ni del Ministerio Público Fiscal, vulnera el derecho de defensa en juicio (art. 18 CN) y si resulta constitucional la agravante del art. 189 bis CP (portación ilegal con antecedentes condenatorios).

Decisión y resultado

Resultado MIXTO:

• Procede el recurso (por mayoría): se absuelve al imputado del delito de robo agravado por nulidad de la prueba testimonial incorporada ilegalmente. Fundamento: la declaración en sede policial no controlada por la defensa ni por el fiscal no puede sustentar una condena. Se cita jurisprudencia de la CSJN ("Alfonzo", "Benítez") y doctrina.
• Se confirma la condena por portación ilegal de arma (5 años de prisión) y la unificación de penas (10 años y 6 meses). Se rechaza la inconstitucionalidad del art. 50 CP (reincidencia) por mayoría. La mayoría también rechaza la inconstitucionalidad del art. 189 bis in fine CP (agravante por antecedentes), aunque el juez Carral vota en disidencia declarándola inconstitucional por violar el principio de culpabilidad (art. 18 CN).

Doctrina / criterio relevante

• La prueba testimonial producida en sede policial, sin intervención del fiscal ni control del defensor, no puede ser incorporada al debate ni valorada como prueba de cargo para fundar una condena, aunque se hayan agotado los esfuerzos para localizar al testigo.
• La carga de asegurar la comparecencia del testigo al juicio recae sobre la parte que pretende valerse de su declaración.
• El testimonio debe atravesar el tamiz de la contradicción para ser válido (principio de igualdad de armas y debido proceso).
• La reincidencia (art. 50 CP) no viola el ne bis in ídem porque no implica juzgar dos veces el mismo hecho, sino tomar un dato objetivo para ajustar la ejecución de la pena.
• Mayoría: la agravante del art. 189 bis in fine CP es constitucional. Minoría (Carral): es inconstitucional por castigar al autor por sus antecedentes y no por el hecho, violando el derecho penal de acto.

Señales para favorabilidad

FAVORABLE para la defensa en casos donde se cuestione la validez de testimonios incorporados sin control adversarial (prueba nula). DESFAVORABLE para la defensa en cuanto a la constitucionalidad de la reincidencia y la agravante por portación ilegal con antecedentes (mayoría la rechaza). MIXTO: útil para argumentar nulidad de prueba testimonial no contradictoria, pero no para impugnar la agravante del art. 189 bis in fine. Para la fiscalía, es favorable en la confirmación de la condena por portación ilegal y el rechazo de la inconstitucionalidad de la agravante.

Cita sugerida

"Z., S. F. c/ s/", Tribunal de Casación Penal de la Provincia de Buenos Aires, 29/06/2010, ID SAIJ FA10981609, disponible en https://www.saij.gob.ar/123456789-906-1890-1ots-eupmocsollaf