M. D. H. c/ M. B. M. F. s/

Datos de identificación y cita

• Carátula: M. D. H. c/ M. B. M. F. s/ recurso de hecho
• Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Nación
• Fecha: 29/04/2008
• Expediente: M. 2311. XLII
• Magistrados: Lorenzetti, Highton de Nolasco, Petrachi, Maqueda, Zaffaroni (voto propio)
• Fuero: Derechos Humanos / Familia
• Jurisdicción: C.A.B.A., Federal
• Fuente: SAIJ, ID FA08000038
• URL: https://www.saij.gob.ar/123456789-830-0008-0ots-eupmocsollaf

Tags para análisis posterior

materia: tenencia contingencia: guarda provisoria hechos clave: concubinato, viaje a España, retorno separado, niña de 5 años normas: art. 3.1 CDN, art. 75 inc. 22 CN, art. 206 CC doctrina: interés superior del niño, presunciones de género prohibidas resultado: revocación parte favorecida: padre (recurrente) parte perjudicada: madre fuente: CSJN

Hechos y conflicto

Los progenitores convivieron en España con su hija C. (n. 2001). El padre regresó a Argentina en septiembre de 2003; la niña lo siguió en diciembre de 2003 y residió con él desde entonces. La madre retornó en septiembre de 2004 y se radicó en Mar del Plata. El padre solicitó tenencia definitiva; la madre reconvino pidiendo tenencia provisoria. La Cámara Civil (Sala I) otorgó la tenencia provisoria a la madre, basándose en el art. 206 inc. 2 CC (presunción de idoneidad materna para hijas menores de 5 años) y en la edad y sexo de la niña. El padre recurrió por arbitrariedad y violación del interés superior del niño.

Cuestión jurídica

Si la decisión de otorgar tenencia provisoria a la madre con fundamento en presunciones genéricas de edad y sexo (art. 206 CC) vulnera el interés superior del niño (art. 3.1 CDN) y constituye acto jurisdiccional arbitrario.

Decisión y resultado

Favorable al padre. La CSJN declaró procedente el recurso extraordinario, dejó sin efecto la sentencia de Cámara y ordenó dictar nuevo fallo con arreglo a la doctrina del interés superior del niño. Con costas.

Doctrina / criterio relevante

1. El interés superior del niño (art. 3.1 CDN) es una regla de interpretación prioritaria que separa conceptualmente el interés del niño del de sus padres; no existe preeminencia legal de ningún progenitor (art. 18 CDN).
2. Las presunciones basadas en edad, sexo o vínculo materno son dogmáticas e incompatibles con la CDN cuando se aplican sin justificación concreta del caso.
3. Todo cambio de tenencia (incluso provisorio) implica un trauma para el niño; debe demostrarse que no cambiarlo le causaría un daño mayor.
4. El art. 206 CC debe interpretarse restrictivamente y en función del interés superior del niño, no como regla automática.

Señales para favorabilidad

• Favorable para quien se opone a cambios de tenencia basados en presunciones genéricas (especialmente si convive con el niño y no hay riesgo probado).
• Desfavorable para quien solicita modificación del status quo sin justificación específica en el interés superior del niño.
• Mixto si la parte pretende aplicar el art. 206 CC como fundamento único.

Cita sugerida

CSJN, "M. D. H. c/ M. B. M. F.", 29/04/2008 (Fallos: 331:1132, M. 2311. XLII, SAIJ FA08000038, disponible en https://www.saij.gob.ar/123456789-830-0008-0ots-eupmocsollaf).